当当争权再次上演，李国庆“抢夺”当当公司公章备受瞩目，随后，当当公司召开媒体沟通会隔空反击。成为当天最热闹的财经新闻。

　　除了吃瓜看热闹，那李国庆夺公章是否违法？当当网宣布公章作废是否符合规定？公章就能代表控制权？夫妻店的股权如何分割？代持儿子的股份的权利归谁？李国庆是否有权要求分红？夫妻店如何避免“夺权”闹剧？

　　对此，新京报记者邀请北京市康达律师事务所律师韩骁，北京志霖律师事务所律师赵占领对以上关键问题作出专业解析。

　　抢到公章是否就抢到了当当？

　　新京报：李国庆抢公章是否属于违法行为？

　　赵占领：抢公章的行为，从形式上讲可能不是很妥当，但是否违法，不能够简单地判断，它涉及到董事会决议和股东会决议的问题。当当网先是在4月24日召开股东会做出决议，决定设立董事会，董事会再召集会议做出董事会决议，选出李国庆担任董事长和总经理。

　　因此，如果这两个决议都有效的话，虽然抢公章这个行为可能不是很妥当，但并不违法。目前关键是要判断董事会决议和股东会决议的有效性，这个我们要接着谈。

　　韩骁：其实公章的控制权纠纷关系到公司内部的管理纠纷，国家公权力不应该过分介入，公章的管理应该是因公司而异。司法实践当中，对于公司公章的保管都有相关规定。

　　现在的处理方式是，公司要不依据相应的管理制度，要不依据国家的强制性规定，但目前国家没有这方面的规定。因此，抢公章行为的对错，需要公司自己进行判断，但是我们认为并不违法。

　　公司可以通过民事诉讼的方法进行解决，如果李国庆对公司不享有控制权，那么这一行为可能违反我国《股权法》的相关规定。尽管目前消息披露李国庆当选当当网的董事长，我认为控制公章也需要经过法定程序，抢夺的行为还是欠缺妥当。

　　目前，李国庆通过股东会决议获得的公司控制权存疑，因为双方关于他在股东会的比例说法不一，需要进一步查看公司的规定。如果李国庆没有按照《公司法》和公司章程获得公章的控制权，那么对公章就属于无权占有的行为，对于这种无权占有的行为，可以要求返还原物。

　　同时司法实践当中，公章还可以通过多种行为进行补办，比如直接通过法人及公司进行补办，但是怎么证明这是一个公司的行为，一般只有有公章才能代理，所以这就是一个恶性循环。

　　新京报：那么抢夺了公章就可以夺回公司的控制权吗？还是说需要其他条件？

　　韩骁：其实公章不等于公司的控制权，公司的归属权需要通过有效的股权会做出决议。但有一个问题是，中国与国外的管理制度不太一样，国外很多国家是通过签字，它们没有公章的概念；但中国是认公章，所以公章有无的行为在表面审查阶段可以代表公司的行为，就像补办公章时也需要有以前的公章的授权。只能说公章对公司有一个有限的控制，但并不意味着完全夺得了公司的控制权。

　　赵占领：这个问题我们可以从两个层面来看，第一，从法律角度来讲，他有没有通过工商变更登记，虽然现在当当网有了股东会决议和董事会决议，但是现在李国庆还没有成为公司的董事和董事长、法定代表人和总经理，这就是没有完成工商变更登记。

　　目前的情况下，尽管拿到一份股东会决议和董事会决议，工商部门是否会认可？会给他做工商变更登记？实际上是存在很大不确定性的。从这一点看，如果他没有完成这种变更登记的话，至少在法律形式上看，他还没有实现对这家公司的控制。 

　　第二，李国庆对公司的控制，实际上还需要包括事实上的控制。李国庆只是实现了第一步——拿到公章而已。但仅仅拿到公章是不够的，还有对财务账户、人员和公司经营管理方面实际控制。

　　今天李国庆也表示，拿到公章只是第一步，下一步是组班子，然后是进驻当当。实际上这几个步骤都完成了，才有可能在事实上达到对公司的控制。而法律层面的控制，可能还会发生一些法律纠纷，最终还是要由司法机关来认定。

　　新京报：当当已经宣布将所有的公章都作废了，公章作废这个行为是需要走一些法律流程吗？还是说单方面宣布作废就可以了？ 

　　赵占领：作废是有流程的。首先需要有公告，公告有一定的期限，然后需要重新去公安部门刻章、备案，要履行这样程序的，如果只是单方地声明作废，在法律上讲可能没有效。我相信当当网后续会有这样一些行为。

　　但目前存在一个问题，刚才韩律师也提到，现在在没有掌握公章的情况下，去做这一些公告或者申请的行为，怎么证明是公司的行为？这就是悖论。所以它还存在这样一个操作的难题。一般情况下，有公章的声明才具有法律效力。

　　新京报：李国庆利用了当当网的公章发了一个声明，这个声明现在可以视作是公司的一个声音吗？或者说是一个有法律效力的声明吗？

　　韩骁：在公章还没有被废止的情况下，声明是合法有效的，是代表公司的一个行为。 公章作为公司经营和管理上重要的凭证和工具，加盖公章的行为，其实就是一个公司合法权利行使的方式。我国目前没有相关的规定，当然属于公司意识范围。如果李国庆对自己拿公章进行了一个授权，同时公司对外进行一个盖章的行为。如果有这两项的话，基本上可以认定为是一个公司的行为。

　　即使这个人在公司没有任何的一个任职，他也可以作为一个公司的代理人，行使相应的一个权利和相应的一个义务。这些都是可以的。所以并不代表说李先生不在这个公司任职，他就不能代表公司行使的相应的行为。

　　新京报：当当公司的说法是李国庆已经不在公司有任何职务，仅仅作为股东他有权利掌管公章吗？

　　韩骁：这得看公司有没有相应的章程。一般我们都要求公章由法定代表人来持有，或者让公司股东会或者董事会或等持有。但是由于我目前没有看见当当相关的管理文件，这需要具体来看。

　　赵占领：公章现在在李国庆手里，他尽管没有职务，只是一个股东，但是他也可以代表公司作为授权人、代理人他从事一些行为，这是没问题的。 另外一方面，因为现在有董事会和股东会决议。

　　如果要推翻李国庆的行为，从根本上来讲，需要把股东会决议认定无效，才有可能实现这一点，否则的话，目前僵局是很难解决的。包括像当当对外所作的声明，说公章作废，目前来讲，并不是直接简单的说一句作废，公章就完全没有效力了。法定程序还没有完成，把公章作废的法定程序还没有完成，那么这种情况下，李国庆持有公章对外签署合同等，都可能是有效的。

　　孩子持有的18%股权是最新变数，表决权归谁？

　　新京报：目前李国庆和俞渝还没有离婚，如果召开股东会表决比例该如何算？

　　赵占领：这个问题有一定的争议。夫妻关系存续期间，然后设立公司，股权是夫妻共同财产，原则上来讲股权是平分的。但这个平分只是在离婚分割财产的时候。在现在没有离婚或者说离婚诉讼还没有终结的情况下，那么双方各自都只有名义上的股份，应当按照这个来去行使表决权。

　　因为尽管夫妻的股权是共同财产，但是这个财产指财产权利，而且股权里边有很多是身份性的权利，比如说像表决权等，它是一种身份性权利，专属于名义上的股东。目前来讲，在没有完成离婚分割的情况之下，按照实际持有股份去进行表决，存在一定的问题。

　　韩骁：我们认为夫妻共同财产制在夫妻之间有一个对内的效力，夫妻共有财产的效力不可以突破其相对性，不可以打破影响和股东名册和工商公示股权信息的效力。 公司股东在决议、进行表决时应该严格遵守公示的股权结构，来进行一个表决，否则其实我们认为有违有限公司资格性和人合性的一个根本，损害了其他股东的一个利益。 

　　我认为其实是应该按照他们各自的一个份额进行表决。按我国《公司法》的相关规定，股东会的议事程序、表决程序等，应该由公司章程进行规定。比如股东会它作出修改公司章程，增加减少注册资本的决议，以及合并分立解散变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上的表决权的通过。

　　所以如果李国庆夫妇之间还没有离婚的情况下，股东会无法做出有效的决议，这种说法我认为并不准确。

　　新京报：按照目前工商信息系统登记的信息显示，俞渝的持股超过6成，当当的说法是俞渝的持股有52.23%，李国庆在还没离婚的情况下能做出表决吗？

　　赵占领：这个问题有争议，个人认为应当按照工商登记系统中所显示的股权比例进行表决，如果离婚完成，或者双方达成了协议了，可以按照实际持股的比例。

　　现在情况多了一个新的变数，双方的孩子持股18%，如果情况真实，即使按照李国庆的算法，他实际股份比例达不到46%，可能40%以下，再联合其他小股东加起来可能也不过半数。

　　新京报：我们接着谈一下代持的问题，因为他们儿子的股权由两夫妻代持，那股份代持者能够行使表决权吗？

　　韩骁：代持享有相应的表决权，前提必须履行法定的登记程序。隐名股东如果要行使表决权，必须进行显明化的处理。经公司的其他股东半数以上同意，才能取得股东资格行使表决权。 如果没有经过显明化处理，没有相应表决权。

　　新京报：刚刚说到登记，是只要登记在工商信息系统？还是公司内部章程？

　　韩骁：一般我们认为两个都应该进行相应的登记，目前需要根据当当公司的公司章程，才能进行有效判断。

　　赵占领：要先分清楚，代持的股份来源问题，在司法实践中，签委托协议代持，代替行使股东的相关的权利，包括表决权、分红，这是一个暂时约定。 

　　还有一种情况，他的股份来自于其他股东的赠与。一般情况下，赠与合同需要履行，如果没有履行之前，赠与人是可以撤销的。除非慈善赠与不能撤销，比如，承诺捐款，然后不捐了。有公证的赠与合同不能撤销。

　　这个案子，如果说真的存在代持的话，会很复杂，也会成为包括双方离婚诉讼的焦点。目前我们现在没有掌握一个非常全面的信息，很难做出判断。 

　　新京报：假如，当时他们俩的儿子是因为没有到法定年龄，才有这个代持安排，如果儿子现在达到了法定年龄，是否能够直接去行使表决权的？

　　赵占领：夫妻共同财产来赠与的话，儿子没有实际履行。夫妻一方能否撤销呢？撤销赠与这是可以的，只是说到底是持有9%，还是18%的问题。

　　韩骁：如果孩子到18岁，必须进行相应的显明化处理。如果离婚前已经对财产进行了赠与，而且双方都同意，那就合法有效。只要够法定年龄，进行相应变更。 

　　新京报：赠与的股份要先经过一个公开登记的过程，然后才可以接着去行使这个表决权是吗？

　　赵占领：对。必须要做工商变更登记，然后才属于履行了赠与合同。如果没有变更，意味着还没有实际履行。 

　　夫妻创业应做好提前规定避免股权纠纷

　　新京报：因为现在夫妻店其实还挺多的，两夫妻之间可能在这种创业过程中可能会有一些股权上的分配，你们觉得这种东西应该婚前是应该需要做一些协议？

　　韩骁：夫妻店要从股权的比例来进行一个安排，特别是做家族财富传承的时候，要进行了一个有效的规制。如果内部有约定，同时履行了工商变更登记，是可以的。 

　　现在婚姻非常的不稳定，很多的企业包括创始人，都没有进行一个有效的婚前的规定的情况下，我们建议进行婚后的财产的明晰，可能更有利于企业未来长久发展。

　　但这是一个非常有难度的事情，如何说服配偶同意签字，其实也很难的。特别是老夫少妻的情况下，都会签订婚前财产的一个公证，这也是有效规避股权争议的一个重要的方式之一。

　　赵占领：夫妻作为共同的创始人的公司这种情况是更复杂的，而且也更容易出现问题。 当当控制权的之争持续很多年。 需要创业之初或股权设立之时，把股权设置明细化，设置的一个股权结构，来提前去规避这些问题。

　　所以，在此也建议读者，如果有相关的创业，或者有这种企业经营的情况，提前要做好准备，未雨绸缪。 

　　新京报：如果双方真的离婚的话，他们所持有的股权一定是平分？有没有存在一些其他因素，会影响股权的分配比例？

　　赵占领：这家公司是夫妻共同出资的，股权应当是夫妻共同财产。 涉及孩子代持部分可能需要根据具体的情况再讨论。如果不考虑这个问题，我们只判断他夫妻俩各自持有的股份，原则来讲是夫妻共同财产，应当是平分。 

　　韩骁：平分概率很大。离婚对财产进行分割，与比如忠诚义务等都有一定的关系，但是基本都是平均分配。如果在婚姻存续期间，藏匿重大资产的行为，对夫妻呃分割财产会有一定的影响。孩子是否是未成年人？也会对夫妻的分割财产有一定的影响，剩下的因素基本都不会太多影响。

　　新京报：今天谈到一个分红的要求，李国庆要求当当网分红的要求，作为股东的他有权要求公司进行分红？

　　赵占领：分红是股东一个基本的权利，就公司法所赋予股东的最起码的权利之一。当然公司实际上是否分红有很多因素考虑。 从公司法角度来讲的话，如果连续几年不分红，但又盈利，股东是可以要求分红的。

　　李国庆要求分红不能说他完全没有道理，但从当当公司角度来讲的话，不分红也不是说为了抵制李国庆，可能更多还是为了公司本身的发展考虑。

　　韩骁：股东基于他的股东身份是完全可以要求进行分红，是否进行，还是公司层面上来进行一个决策，他要履行相关的，比如股东会或者董事会的相关的一个决议。 要看公司的相应的章程的一个约定，分红不是必然的，只能说他有权利进行分红。